工程款轉(zhuǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的效力

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議實為借款協(xié)議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有效

法律主觀：

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議實為借款協(xié)議,那么股權(quán)是對所借款項的質(zhì)押擔保，并非是真實意圖的轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力。當事人在對方不能即時還款時依法就質(zhì)押的股權(quán)優(yōu)先受償。

法律客觀：

《中華人民共和國公司法》

第七十一條

有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；

不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；

協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

如何界定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力

一、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 應包括哪些內(nèi)容? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一般應包括下列內(nèi)容： (1)當事人雙方基本情況，包括轉(zhuǎn)讓方與受讓方的名稱、住所、法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍等。 (2)公司簡況及股權(quán)結(jié)構(gòu)。 (3)轉(zhuǎn)讓方的告知義務(wù)。 (4) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 的份額，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款及支付方式。 (5)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交割期限及方式。 (6)股東身份的取得時間約定。 (7)股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記約定，實際交接手續(xù)約定。 (8)股權(quán)轉(zhuǎn)讓前后公司 債權(quán)債務(wù) 約定。 (9)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)約定。 (10) 違約責任 。 (11)適用法律爭議解決方式。 (12)通知義務(wù)、聯(lián)系方式約定。 (13)協(xié)議的變更、解除約定。 (14)協(xié)議的簽署地點、時間和生效時間。 二、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 從何時生效? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不屬于應當辦理批準、登記手續(xù)才生效的合同，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自成立時生效。 三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同生效 是否等于股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)實現(xiàn)? 不等于。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對合同雙方產(chǎn)生了法律約束力，即出讓人有轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人有支付對價的義務(wù)，但此時股權(quán)仍未發(fā)生轉(zhuǎn)移，只有完成上述手術(shù)，辦理工商變更登記，受讓人才能真正有效地行使股權(quán)。 四、如何界定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力 1、股權(quán)受讓人能否以“股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)其他股東同意”為由要求確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同無效 ? 《 公司法 》規(guī)定， 有限責任公司 股東向公司股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意并行使優(yōu)先受讓權(quán)。這是股權(quán)轉(zhuǎn)讓時公司其他股東享有的權(quán)利。 基于上述理由導致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效或異議之訴，通常應由公司其他股東提出，而不應由其他民事主體提出。受讓人僅能就股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同本身提起確認之訴、無效之訴或者履行給付之訴，不應有權(quán)提起本應由公司其他股東提起的無效確認之訴。 2、 股東名冊變更的法律性質(zhì)及對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響? 有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要進行三個變更手續(xù)：股東名冊的變更、 公司章程 的變更、工商登記的變更。 《公司法》第33條第2款規(guī)定：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使 股東權(quán)利 。”可見，股東名冊的作用在于調(diào)整公司與股東之間的關(guān)系，是股東資格被公司接受的依據(jù)。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是股東將其在公司中的股東權(quán)益讓與他人，他人由此取得股東資格而簽訂的合同，其性質(zhì)屬于債權(quán)合同，合同生效后在當事人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同何時生效，應當按照《 合同法 》的規(guī)定進行確認，合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效”。所以，雙方當事人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合意，簽署 轉(zhuǎn)讓合同 時就已經(jīng)生效。 變更股東名冊是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行內(nèi)容，而非生效要件，是否變更并不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同的效力 。股東名冊的變更使受讓方現(xiàn)實地取得股權(quán)，從而享有并行使股東權(quán)利。 公司章程變更的性質(zhì)與上述類同。 3、 工商變更登記的法律性質(zhì)及對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響? 《公司法》第33條第3款 規(guī)定：“公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記;登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”由此可見，工商登記是一種公示行為，對外起對抗效力，是證權(quán)性質(zhì)，而不是設(shè)權(quán)性質(zhì)。未經(jīng)登記不會導致整個商事行為失效，只是該事項本身不具有對抗第 三人的效果。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是股東將其在公司中的股東權(quán)益讓與他人，他人由此取得股東資格而簽訂的合同。其性質(zhì)屬于債權(quán)合同，合同生效后在當事人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同何時生效，應當按照《合同法》的規(guī)定進行確認，合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效”。所以，雙方當事人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合意，簽署轉(zhuǎn)讓合同時就已經(jīng)生效。 因此，工商登記是否變更既不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效，也不影響股權(quán)的取得。 4、“陰陽”股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓當事人為了達到一定目的而簽署兩份(甚至多份)內(nèi)容不同的合同稱為“ 陰陽合同 ”。一般情況下，對外公開的“陽合同”非當事人真實意思;另一份是僅僅存在于當事人內(nèi)部的“陰合同”，是當事人真實意思表示。例如為了規(guī)避有關(guān)法律 法規(guī) 而提交工商登記的“陽合同”，例如為阻止其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，簽訂 價格不一致的兩份合同。 在實踐中為工商登記便利或為符合工商部門的格式要求而簽署的兩份不同的合同或簡易版本，如其股權(quán)數(shù)量、價格等主要條款是完全一致的，不能認為是“陰陽合同”。 “陽合同”的法律效力：“陽合同”并不是當事人真實意思表示，而僅僅是為了不正當目的而簽訂的，屬于當事人惡意串通。依據(jù)《合同法》第52條第2款“有下列情形之一的，合同無效：(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;”的規(guī)定，該合同是無效的，可申請撤銷。 “陰合同”的法律效力：“陰合同”是當事人之間的真實意思表示，只要沒有其他無效因素，一般應認定有效。但對于第三人能否對合同效力提出異議，要具體分析。對于為了工商虛假登記或逃稅等規(guī)避法律法規(guī)中的“陰合同”，不應否認該合同的效力，但要根據(jù)合同內(nèi)容重新登記、補繳稅款。對于為了阻止其他股東優(yōu)先受讓權(quán)中的“陰合同”，因為該合同的履行必將損害其他股東的合法權(quán)利，其他股東可以申請法院予以撤銷，使該合同歸于無效。

請教股權(quán)轉(zhuǎn)讓后原投資協(xié)議的效力問題

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司股東通過合法途徑將自己擁有的股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給他人，那么，我們?nèi)绾握J定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在法律上是有效的呢？請大家閱讀下面的文章了解股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力的認定。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力

一、無書面形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否成立

當事人之間存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的意向，且實施了轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，但由于雙方未能就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達成書面的確認協(xié)議，法院認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否成立存在分歧。司法實踐中一種觀點認為，判定民事行為雙方未簽訂書面協(xié)議，但合同已告成立的依據(jù)之一是《合同法》第三十六條規(guī)定的一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的情形。就股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同而言，受讓方應履行的主要義務(wù)是支付股權(quán)受讓金，其權(quán)利為取得出讓方的股權(quán);出讓方應履行的義務(wù)是出讓其股權(quán)，其權(quán)利為接受受讓方的股權(quán)受讓金。司法實踐中的另一種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)受讓應當采用書面形式，通過訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。明確轉(zhuǎn)受讓雙方的權(quán)利義務(wù)，體現(xiàn)當事人意思自治原則，維護股東各方利益。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方雖有轉(zhuǎn)股的意思表示，但未明確受讓方，未簽訂轉(zhuǎn)讓股權(quán)合同。導致該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為缺乏必要的要約與承諾過程，違背了當事人意思自治的法律原則。

兩種觀點之間實質(zhì)性差異在于判斷當事人之間是否達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的意思表示，應當從股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實已經(jīng)發(fā)生的客觀行為來推斷當事人的真實意思表示，還是從有無書面合同形式來進行判斷。意思表示是否達成一致直接決定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否成立。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓方是否是有權(quán)處分，合同的實質(zhì)性條款是否達成一致，是否經(jīng)過了要約和承諾階段構(gòu)成了判斷轉(zhuǎn)受讓方意思表示是否達成一致的基本標準。在相關(guān)證據(jù)材料上表現(xiàn)為就轉(zhuǎn)讓事宜達成的書面協(xié)議，公司決策機構(gòu)的文件記載，權(quán)利人在相關(guān)法律文件上真實簽名，轉(zhuǎn)讓方對股權(quán)受讓對象和轉(zhuǎn)讓條件有明確的意向，辦理股權(quán)變更登記手續(xù)等。總之，判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓中當事人之間意思表示是否達成一致除了轉(zhuǎn)讓合同之外還有股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的實施，觀點二將合同形式作為判斷當事人意思是否達成一致的充要條件是不妥當?shù)墓P者認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓成立的形式要求在公司法(目標公司的公司章程)中未作強制性規(guī)定。在實際交易中，交易雙方如認為需采用合同書形式訂立合同，在訂立合同書之前，雙方已完成合同的實際履行，應認定合同成立、有效并對雙方產(chǎn)生約束力。故，認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否成立和有效不能拘泥于有無書面合同形式。

此外，在一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案例中，由于雙方當事人在協(xié)議中就轉(zhuǎn)讓條件的約定存在缺陷而導致雙方對轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否成立存在爭議。例如有觀點認為，轉(zhuǎn)讓合同一方當事人認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中并未對轉(zhuǎn)讓價格作出約定，因此合同并未達成。到底什么是合同的實質(zhì)性條款，合同法并沒有明確規(guī)定盡管股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格條款是合同中最重要的一個條款，但價格并非影響合同成立不可或缺的條款，缺乏對價格的約定，可能并不影響雙方當事人在合同實質(zhì)性條款上達成一致，成立合同。

二、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力認定

表示當抽逃出資的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，法院依據(jù)合同法關(guān)于撤銷權(quán)的規(guī)定否定合同的效力或者依據(jù)公司法關(guān)于抽逃出資的管理性規(guī)范課以行政處罰，在規(guī)范適用上存在分歧。司法實踐中一種觀點認為，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，雖未隱瞞其未足額出資的事實，但顯然是隱瞞了抽逃出資的事實。此種行為，嚴重侵害了公司的正常經(jīng)營活動、股權(quán)受讓人及債權(quán)人的利益。依照《合同法》第五十四條規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。依照《合同法》第五十六、五十八條之規(guī)定，被撤銷的合同自始沒有法律約束力，合同被撤銷后因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還。司法實踐中另一種觀點認為，協(xié)議簽訂后，轉(zhuǎn)讓方已履行了協(xié)議約定的股權(quán)變更登記手續(xù)之義務(wù)，受讓方亦按約全面履行給付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的義務(wù)，現(xiàn)受讓方以轉(zhuǎn)讓方抽逃出資為由反訴請求確認其與轉(zhuǎn)讓方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，按照公司法有關(guān)規(guī)定，對于股東虛假出資或抽逃出資的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資額(抽逃出資額)百分之五以上百分之十五以下的罰款。當事人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，未隱瞞其未足額出資的事實：受讓方在明知的情形下自愿簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應認定該轉(zhuǎn)讓協(xié)議是有效的。

轉(zhuǎn)讓方抽逃出資的事實是否構(gòu)成了對受讓方的欺詐?

再審改判中出現(xiàn)的常規(guī)性錯誤較多。根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)分析，因常規(guī)性錯誤引發(fā)的再審改判與發(fā)回案件占全部再審改判、發(fā)回案件的73.3%。在具體案件類型上，建設(shè)工程施工合同糾紛、合資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同案件，改發(fā)原因多是因為事實問題。因此，再審中對案件事實的全面回顧和整理是十分必要的，并且還需要再審法官充分注意到原裁判的履行、執(zhí)行情況，標的物的現(xiàn)狀，及以原判為基礎(chǔ)發(fā)生的新的交易、建立的新的生活秩序情況等，而不是僅僅局限于原審當時的案件事實情況。例如在再審中需要對公司類型或者公司股東的構(gòu)成進行確認，但在原審卷宗中卻無法獲取，而股東之間的關(guān)系可能會對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同門立意思表示判斷產(chǎn)生重要影響。筆者認為，觀點一以轉(zhuǎn)讓方在訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時未明示抽逃出資這一事實構(gòu)成了欺詐。依據(jù)合同法規(guī)定，還應當有受讓方在違背真實意思的情況下訂立的合同這一事實的認定，否則對于是否存在欺詐的事實認定就顯得不夠充分。

根據(jù)合同法司法解釋以及司法實踐操作精神，應謹慎正確地認定合同無效，人民法院審理合同糾紛案件不應產(chǎn)生阻礙合法交易的后果。只有違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定才能確認合同無效。理論界關(guān)于瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力認定的主要觀點：瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同絕對無效說、瑕疵轉(zhuǎn)讓合同絕對有效說、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應依欺詐情況而定。觀點二從《公司法》第三十六條、第二百零一條入手分析規(guī)范性質(zhì)。強制性規(guī)范可以細化為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范。管理性規(guī)范是指法律及行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類規(guī)范就導致合同無效的規(guī)范。此類規(guī)范旨在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并不否認該行為在民商法上的效力。《公司法》第三十六條規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資即屬于管理性規(guī)范。觀點二沒有明確公司法第三十六條的性質(zhì)，從援引《公司法》第二百零一條的分析思路上可以判斷主審法官對該條款性質(zhì)認定的基本態(tài)度。但需要強調(diào)的是，上述條款性質(zhì)界定意在判定瑕疵出資的股東是否享有股權(quán)(或具有股東資格)，而不是該股東轉(zhuǎn)讓瑕疵股權(quán)的合同效力問題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓包括了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應當受合同法的調(diào)整，股權(quán)的變動受公司法的規(guī)制。轉(zhuǎn)讓合同本身的效力不受股權(quán)的轉(zhuǎn)讓變動要件的影響。這一思想對于保護交易安全有著重要作用。如有無辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動的工商登記并不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓情形下未經(jīng)半數(shù)以上的股東同意不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力等。股東出資瑕疵并不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，那么在此情形下對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的判斷將僅在于合同意思表示本身。因此，觀點二在適用法律上需要進一步商榷。

三、個人與合營企業(yè)一方訂立以獲取利潤為目的的投資協(xié)議效力認定

公司外部第三人向合營公司一方股東交納投資款項的行為，應當認定為向公司的出資，還是一般的投資行為，法院在處理時存在分歧。司法實踐中觀點一，當事人之間隱名關(guān)系的認定：首先從公司內(nèi)部的股東名冊來看，該公司內(nèi)部未設(shè)立過股東名冊，無法顯示受讓方是該公司的隱名出資者;其次從工商登記機關(guān)登記的公司材料來看，公司內(nèi)部的股權(quán)結(jié)構(gòu)從成立至今未有變化，股東的工商登記也未發(fā)生變更;再次從隱名出資者是否已經(jīng)行使了股東權(quán)利，是否得到其他股東的確認來看，結(jié)合目前轉(zhuǎn)讓方目前提供的證據(jù)，無法證明公司的其他股東已知隱名出資人的出資，且公司也未認可隱名出資人以股東身份行使權(quán)利。故轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間不應認定為隱名投資關(guān)系，應按債權(quán)債務(wù)關(guān)系處理。司法實踐中觀點二，受讓方將投資款交與轉(zhuǎn)讓方是依據(jù)投資協(xié)議的約定對公司進行的投資;而且從給付股票協(xié)議的有關(guān)內(nèi)容即受讓方曾參加了公司召開的董事會等事實來看，受讓方對公司投資人股的意思表示應當是明確的。

在涉案投資協(xié)議是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議還是一般投資協(xié)議需要甄別的情形下適用隱名股東資格認定標準就已經(jīng)是邏輯矛盾了。退一步而言，即使認定涉案投資協(xié)議是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，也不能在分析思路上采用隱名股東資格認定標準。如何判斷股東資格，學術(shù)界和司法實務(wù)界都有論述，且在其體適用過程中也不能完全統(tǒng)一。涉案投資協(xié)議認定為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議與確認投資人的股東資格是兩個不同法律關(guān)系。前者是從合同法角度判斷合同性質(zhì)，后者是從公司法規(guī)定分析投資人是否符合法律規(guī)定的取得股東資格要件。

所謂隱名出資人，是指公司中不具備股萄哥資棲形式要件的實際出資人。隱名出資人有兩類，一是在公司設(shè)立時向公司實際出資的人;一是在公司設(shè)立之后，通過向公司股東支付對價購買股份以獲取投資回報的投資人。上述兩種情形下，實際出資人和顯名股東之間存在合同關(guān)系，在處理時應主要依據(jù)合同法。實際出資人、顯名股東與公司之問的相關(guān)問題，在處理時應當按照公司法來規(guī)范和調(diào)整。注意區(qū)分隱名投資協(xié)議(合同)關(guān)系與隱名股東資格認定。

另一個問題是，中國公民能否通過隱名投資的方式參與中外合資企業(yè)?中外合資經(jīng)營企業(yè)法歷經(jīng)兩次修改，其中對于中國合營者資格的限制并未修改，對此學界早已提出修改意見。司法實踐中帶來了一系列問題，如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第一條的性質(zhì)，如果中方合資者是自然人，合資協(xié)議的效力應如何認定?中國自然人以另一中國企業(yè)的名義通過簽訂委托持股的方式參與投資經(jīng)營，委托持股協(xié)議的效力如何認定，中國自然人通過購買合資企業(yè)經(jīng)營者的股份，獲取投資回報的合同效力應如何認定?假設(shè)轉(zhuǎn)受讓方之間的投資協(xié)議，受讓方?jīng)]有成為公司股東的意思表示，事實上也沒有對公司登記文件進行變更受讓方在形式上獲得的是公司一定比例的投資額，實際上是公司利潤相應比例的獲取權(quán);轉(zhuǎn)讓方收取投資款并沒有作為公司資本金，投資款是轉(zhuǎn)讓方根據(jù)其占有出資額比例給付受讓方的利潤比例。因此這一類型的投資協(xié)議不同于傳統(tǒng)意義上的外資企業(yè)隱名投資協(xié)議里。筆者認為，糾紛產(chǎn)生于實際出資人和顯名股東之間，且是隱名出資人的第二種情形，即購買公司的股份以獲取投資回報的投資人，與公司之間的關(guān)聯(lián)性較弱。投資協(xié)議效力的判斷不涉及對中外合資經(jīng)營法中關(guān)于合資者資格、合資企業(yè)設(shè)立協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等強制性規(guī)范的規(guī)制。并且隱名股東資格認定標準主要是處理實際出資人與公司之間的關(guān)系，顯然不能在本案中適用。

四、臺商以中國自然人的名義受讓股權(quán)的協(xié)議效力認定

司法實踐中，為便于投資減少審批環(huán)節(jié)或者規(guī)避法律法規(guī)的強制性要求，存在著中國企業(yè)、個人借用境外企業(yè)的名義，設(shè)立外資企業(yè)享受相應待遇，或者外資企業(yè)、個人借用中國境內(nèi)民事主體名義設(shè)立、受讓中國企業(yè)股份等情形。人民法院處理上述問題觀點并不統(tǒng)一。司法實踐中觀點一，雙方簽訂的股權(quán)及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同系當事人真實意思表示，為有效合同。司法實踐中觀點二，實際受讓人是臺灣人，無論是設(shè)立企業(yè)還是轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式受讓一個企業(yè)，均應嚴格遵守國家的相關(guān)法律。經(jīng)相關(guān)部門批準、登記后才能登記或受讓。本案中各方當事人故意隱瞞實際受讓人作為臺灣籍身份設(shè)立公司的事實，是規(guī)避法律的行為，該轉(zhuǎn)讓協(xié)議應為無效。

單純從裁判文書的表述來評析主審法官的思維，客觀上說并不周全。法官不可能將自己的思考過程在裁判文書上完全體現(xiàn)出來。正如觀點一，不能認定主審法官沒有考慮到臺商規(guī)避我國法律對外資受讓中國企業(yè)股權(quán)的限制性規(guī)定，或者合同訂立過程中合同簽約人和合同當事人的區(qū)別。盡管隱名投資可能存在規(guī)避法律或違反社會公共利益的情形，如有的內(nèi)資為享受減免稅待遇而假冒外資，有的規(guī)避我國對特定行業(yè)的準人限制或禁止。但并不能依此就認為隱名投資行為一定存在規(guī)避法律或違反公共利益的情形。本案的一個核心問題是，臺商受讓股權(quán)的合同效力應當是未生效還是無效還是已生效。以往一些法院在處理股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛時，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)審批而不生效為由，駁回受讓人關(guān)于變更股權(quán)的請求或轉(zhuǎn)讓人關(guān)于支付轉(zhuǎn)讓款的請求。觀點二的處理思路就是這樣的。筆者認為，經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，企業(yè)性質(zhì)由內(nèi)資企業(yè)變成外資企業(yè)，在法律適用上應當以《審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第一條的精神處理。進一步而言，合同未生效，并不等于合同在當事人之間不產(chǎn)生拘束力，合同實質(zhì)上已經(jīng)生效。但不能產(chǎn)生相應股權(quán)變動的法律后果。被借用名義的中國自然人應當作為無意思表示的受托人，并不受合同本身拘束。

境外企業(yè)或者個人在受讓股權(quán)時產(chǎn)生的糾紛主要有兩類，一類是境外企業(yè)或者個人直接作為股權(quán)受讓人時，訴請確認股東資格或享受股權(quán)權(quán)益;一類是境外企業(yè)或者個人以中國人的名義受讓股權(quán)，請求確認股東資格或享受股東權(quán)益。對F后者，在理論上也是有不同觀點的;第一種觀點認為，應當按照“誰投資誰受益”的原則進行處理，主張人民法院應當進行司法審查，不能僅以行政機關(guān)的登記為準，不考慮合同的效力和實際投資人持有股份的法律依據(jù)，應當通過司法程序確認真正的出資人，責令或者司法建議權(quán)利人申請變更審批手續(xù)，進行相應的變更登記。第二種觀點認為，應當以外商投資企業(yè)主管部門審批確認的股東為準，未經(jīng)審批機關(guān)批準的不能通過司法判決直接確認為外商投資企業(yè)的股東。我國法律對股東身份的確定是實名制，這些內(nèi)容一旦記載于工商登記檔案后，即具有社會公示性和法律效力，未經(jīng)法定程序不得變更。第三種觀點認為，實際出資者不能直接主張行使股東權(quán)，可以提出確認之訴。如當事人對股東資格有約定，其他股東對隱名者的資格認可、人民法院可以結(jié)合公司章程、股東名冊、出資情況、是否實際行使股東權(quán)利等因素，充分考慮當事人行為意思表示的真實性，可以確認該實際出資人享有外商投資企業(yè)的股權(quán)，但應責令其依法辦理有關(guān)審批、登記手續(xù)。在處理具體案件時，裁判思路也應當有所區(qū)分，境外企業(yè)或者個人作為實際出資人請求確認股東資格或股東權(quán)益，即糾紛涉及與公司關(guān)系時應結(jié)合行政審批、批準等因素綜合考量當境外企業(yè)或者個人作為實際受讓人與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方之間發(fā)生合同糾紛，應依據(jù)合同法進行調(diào)整。作為實際受讓人的臺灣商人委托中國公民簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，就合同本身而言，合同當事人為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方和實際受讓人臺商，合同履行及實現(xiàn)訂立合同的目的應當受到外資企業(yè)相關(guān)法律法規(guī)的調(diào)整。

五、未經(jīng)審批的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力認定

有限責任公司中國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是一個比較突出的問題，這是因為對于國有股次的管理涉及公司法之外的另一套規(guī)則—國有資產(chǎn)管理規(guī)則。國有股權(quán)作為國有資產(chǎn)的一邵分，當然應當遵守國有資產(chǎn)管理的規(guī)則，在法院裁判過程中對相應規(guī)定的理解和運用上產(chǎn)生了不同觀點。司法實踐中觀點一，

1.最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋》(以下簡稱《合同法解釋》)第四條規(guī)定對合同效力評判的法律規(guī)范層次作了明確規(guī)定。

2.公司法規(guī)定，公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)歸國家所有，但同時還規(guī)定，國家授權(quán)投資的機構(gòu)，可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，轉(zhuǎn)讓股份的審批權(quán)限、管理辦法由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定公司法在該規(guī)定中說明的“法律、行政法規(guī)”至今尚未頒布。3.出讓國家股未使國家利益受到損害。司法實踐中觀點二，依照《公司法》第一百四十八條規(guī)定：“國有股的轉(zhuǎn)讓應當按照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的審批權(quán)限管理辦法，報請有關(guān)部門批準。”故其轉(zhuǎn)讓應遵循國務(wù)院《國有資產(chǎn)評估管理辦法》及其《國有資產(chǎn)評估管理實施細則》的規(guī)定。履行必要的審批手續(xù)。未經(jīng)審批，擅自轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，即國有資產(chǎn)，其轉(zhuǎn)讓行為依法不應保護。

按照國務(wù)院發(fā)布的《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十三條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。”按照國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會和財政部發(fā)布的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》(2003)的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)有一套完備的程序。觀點二以未經(jīng)審批認定轉(zhuǎn)讓行為無效，但轉(zhuǎn)讓行為無效是否就意味著對轉(zhuǎn)讓合同本身也無效，兩者之間應當是什么關(guān)系，值得進一步思考。

未經(jīng)審批的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及行為的效力，在理論界有不同的觀點：審批機構(gòu)不批準出資額轉(zhuǎn)讓協(xié)議的，在法理上不發(fā)生出資額轉(zhuǎn)讓的效力，而非否定其他協(xié)議條款的效力;國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)過資產(chǎn)評估和評估不實時，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效;國有產(chǎn)權(quán)交易中沒有評估，并不當然導致國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。只有評估后的價格不能得到相對人的認可的，相對人可依據(jù)合同法關(guān)于現(xiàn)實公平的規(guī)定予以撤銷。按照國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會和財政部發(fā)布的《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》的規(guī)定，在國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，資產(chǎn)評估、政府批準都是必不可少的必經(jīng)程序，并且對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議達成交易的交易場所和交易方式都有特別要求。這些因素的缺少都可能在事后引發(fā)對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的質(zhì)疑。

國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓涉及國家利益和社會公共利益，鑒于很多現(xiàn)實條件，事后補辦的資產(chǎn)評估、交易方式的模擬都無法對當時的交易條件作出令人滿意的補正。對程序要求的放松，導致的將是國有資產(chǎn)的大量流失。從再審程序來考慮如何妥當解決該類糾紛，由于再審案件的特殊性，基本上是在糾紛發(fā)生時隔許久，當時規(guī)范性要求欠缺而再審審理時的制度規(guī)范和司法實務(wù)相對成熟，糾紛當事人之間的合同已經(jīng)實際履行，甚至在履行了相當長的時間之后發(fā)生糾紛，一些糾紛引發(fā)的根源是地方政府的決策等因素。故再審審理該類糾紛，應當綜合考慮原審判決作出之后的法律效果和社會效果，地方政府及國有資產(chǎn)管理部門的基本立場，不宜輕易否定轉(zhuǎn)讓行為的效力。故而再審中如何審查未經(jīng)審批的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力，應當考慮以下幾個方面：

一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓應當盡可能滿足立法所設(shè)定的程序和條件。根據(jù)1993年《公司法》第一百五十四條第一款，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。

二是有限責任公司以及具有一定封閉性的股權(quán)有限公司中股權(quán)轉(zhuǎn)讓應當盡可能符合當事人的真實意思，并為公司及公司股東知曉。

三是國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓應最大滿足國有資產(chǎn)管理立法的宗旨。1993年《公司法》第一百八十四條的規(guī)定，國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過審批是原則，這對于維護國家基本經(jīng)濟制度是至關(guān)重要的。在再審中，對已經(jīng)實際履行，未履行審批手續(xù)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應當從鼓勵交易角度出發(fā)，尋求程序瑕疵的補救，以成就股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的法定條件。綜合考慮判決的法律效果和社會效果。

《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》及《公司法》構(gòu)成了國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本法律框架。正如上文所述，股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要包括了轉(zhuǎn)讓合同層面和轉(zhuǎn)讓行為層面。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的手段，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓變動是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的目的。《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第十九條規(guī)定了企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應當包括的主要內(nèi)容，第二十八條規(guī)定了報送決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的主要審查文件，第三十二條規(guī)定受讓方采取欺詐、隱瞞等手段影響轉(zhuǎn)讓方的選擇以及產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)批準機構(gòu)必要時向法院起訴，確認轉(zhuǎn)讓行為無效。筆者認為，上述法律法規(guī)未對國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力作否定性規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的無效可能導致股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效并不能推定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的判斷應當遵循合同法的規(guī)定。依據(jù)《合同法》第四十四條第二款及《合同法司法解釋》第九條規(guī)定，考察未報批合同的效力，一個不可回避的問題是報批范圍如何確定。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否屬于報批范圍，法律未明確規(guī)定，依據(jù)《合同法司法解釋》第九條也得不出未經(jīng)審批股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不生效的結(jié)論。故未經(jīng)審批的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在司法實踐中應當認定未生效。